2011年注册会计师考试 - 经济法备考辅导第九章6

第六节 合同的变更和转让

　　一、债权转让(P388)

　　1、债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。(2008年综合题)

　　【解释】债权转让不以债务人的同意为生效条件，但是要对债务人发生效力，则必须通知债务人。

　　【相关链接】债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

　　【例题·单选题】甲对乙享有10万元的合同债权，该债权具有可转让性，甲将其债权转让给丙。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是( )。

　　A、如果甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债权转让协议无效

　　B、如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议无效

　　C、如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议有效，但对乙不发生效力

　　D、如果甲未通知乙，甲与丙之间的债权转让协议有效，该协议对甲乙丙均发生效力

　　【答案】C

　　2、禁止债权转让的情形

　　(1)根据合同性质不得转让。主要是指基于当事人特定身份而订立的合同，如出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同等。

　　【相关链接】在承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同中可以产生留置权。

　　(2)按照当事人约定不得转让。

　　(3)依照法律规定不得转让。

　　3、债权转让的效力

　　(1)债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利(如抵押权、质权)，但该从权利专属于债权人自身的除外。

　　(2)债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗辩(如提出债权无效、诉讼时效已过)可以向受让人主张。

　　(3)债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

　　【例题·多选题】乙公司欠甲公司30万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款。甲公司在2009年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。2009年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有( )。

　　A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效

　　B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务

　　C、乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权

　　D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任

　　【答案】BC

　　【解析】(1)选项A：债权转让不以债务人的同意为生效条件，甲公司和丙公司之间的债权转让协议自签订之日起(9月18日)成立并生效;(2)选项B：乙公司接到通知以后，债权转让对债务人乙生效，因此乙负有向丙清偿的义务;(3)选项C：债务人对债权人享有的抵销权，不受债权转让的影响。

　　二、债务承担(P389)

　　1、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。

　　2、债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

　　【相关链接】债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

　　三、合并、分立(2001年综合题)(P389)

　　1、当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。

　　2、当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。

　　【相关链接1】公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

　　【相关链接2】连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报破产债权，也可以共同申报破产债权。

　　【相关链接3】连带债务人数人被裁定适用《企业破产法》规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报破产债权